Unternehmensmitbestimmung in der SE & Co. KGaA (eBook)

Cover 1
Einleitung 21
A. Einführung – Motive für die Rechtsformwahl 21
I. Internationalität 23
II. Steuerliche Vorteile 23
III. Einflusssicherung im Rahmen von familiengeführten Unternehmen 25
IV. Arbeitnehmermitbestimmung 26
B. Abgrenzung der Thematik und Gang der Untersuchung 28
1. Teil – Die SE & Co. KGaA
A. Die KGaA als Gesellschaftsform 30
I. Historische Entwicklung der KGaA 30
II. Rechtsnatur und Gesellschaftsstruktur der KGaA 34
1. Rechtsnatur 34
2. Gesellschaftsstruktur 35
a) Kapitalstruktur 35
b) Leitungsstruktur 36
aa) Komplementär 36
bb) Aufsichtsrat 36
(1) Rechte und Pflichten des Aufsichtsrats 37
(a) Überwachung der Geschäftsführung 38
(b) Ausführungs- und Vertretungskompetenz 40
(2) Rechte und Pflichten der Aufsichtsratsmitglieder 41
(3) Aufsichtsratsausschüsse 44
c) Hauptversammlung 46
aa) Kompetenzen 47
bb) Einberufung 49
cc) Beschlussfassung 49
dd) Individualkompetenzen der Kommanditaktionäre 52
III. Zusammenfassung 53
B. Die SE als Gesellschaftsform 55
I. Historische Entwicklung der SE 55
II. Rechtsquellen der SE 58
1. Verweisungstechnik des Art. 9 Abs. 1 SE-VO 58
2. Lückenfüllung im Recht der SE-VO 62
a) Lückenfüllung durch Auslegung 62
b) Lückenfüllung durch Analogieschluss 64
c) Anwendbarkeit nationaler IPR-Vorschriften 65
III. SE im numerus clausus des deutschen Gesellschaftsrechts 69
1. Rechtsnatur und Gesellschaftsstruktur der SE 69
a) Rechtsnatur 69
b) Gesellschaftsstruktur 71
aa) Kapitalstruktur 71
bb) Leitungsstruktur 72
(1) Dualistisches Leitungssystem 72
(2) Monistisches Leitungssystem 74
cc) Hauptversammlung 79
(1) Kompetenzen 79
(a) Allgemeine Kompetenzen 79
(b) Weisungskompetenz der Hauptversammlung im monistischen System 80
(2) Einberufung 83
(3) Beschlussfassung 84
(4) Individualkompetenzen der Aktionäre 85
2. Gründung der SE 85
a) Allgemeines zur SE-Gründung 85
b) Die Gründungstatbestände der SE-VO 86
aa) Verschmelzung 86
bb) Holding-SE 88
cc) Tochter-SE 90
dd) Umwandlung 91
ee) SE-Tochter 92
IV. Zusammenfassung 93
C. Die SE & Co. KGaA als Gesellschaftsform
I. Zulässigkeit der SE & Co. KGaA
1. Zulässigkeit der Kapitalgesellschaft & Co. KGaA
a) Ursprünglicher Meinungsstand 96
b) Beschluss II ZB 11/96 des BGH vom 24.2.1997 98
2. Sonderrecht für die atypische KGaA? 102
a) Meinungsstand 102
b) Stellungnahme 105
3. Zulässigkeit der SE & Co. KGaA
II. Rechtsnatur und Gesellschaftsstruktur der SE & Co. KGaA
III. Errichtung der SE & Co. KGaA
1. Originärgründung einer SE & Co. KGaA
a) Gründer der SE & Co. KGaA
b) Gründung der SE & Co. KGaA
c) Anmeldung zur Eintragung und Eintragung 116
2. Neugründung durch Verschmelzung oder Spaltung 117
a) Verschmelzung durch Neugründung 118
b) Grenzüberschreitende Verschmelzung durch Neugründung 120
c) Spaltung zur Neugründung 122
d) Grenzüberschreitende Spaltung zur Neugründung 123
3. Komplementärwechsel 125
4. Formwechsel 127
a) Formwechsel einer AG 127
aa) Vorbereitungsphase 128
bb) Beschlussphase 129
cc) Vollzugsphase 132
b) Formwechsel einer GmbH 133
c) Formwechsel einer SE 134
aa) Zulässigkeit des Formwechsels einer SE in eine SE & Co. KGaA
bb) Sperrwirkung von Art. 66 SE-VO hinsichtlich weiterer Umwandlungsmöglichkeiten? 137
cc) Rechtsgrundlagen 138
d) Formwechsel der Komplementärgesellschaft einer bestehenden Kapitalgesellschaft & Co. KGaA in eine SE
e) Grenzüberschreitender Formwechsel 141
5. Verschmelzung einer Komplementärgesellschaft einer bestehenden Kapitalgesellschaft & Co. KGaAauf eine SE
6. Verschmelzung durch Neugründung einer SE unter Beteiligung einer Komplementär-AG einer bestehenden AG & Co. KGaA
IV. Zusammenfassung 144
D. Satzungen der SE & Co. KGaA in der Praxis
I. Einführung 147
II. Rechtliche Rahmenbedingungen der Satzungsgestaltung 148
1. Satzungsstrenge versus Gestaltungsfreiheit 149
a) Der aktienrechtliche Grundsatz der Satzungsstrenge 150
b) Personengesellschaftsrechtliche Gestaltungsfreiheit 151
c) Anwendbares Recht zur Satzungsfindung in der SE & Co. KGaA
2. Zusammenfassung 154
III. Satzungsgestaltungen 154
1. Obligatorischer Satzungsinhalt 155
a) Firma und Sitz 156
b) Unternehmensgegenstand 157
c) Kapitalstruktur der SE & Co. KGaA
aa) Grundkapital 159
bb) Inhaber- und Namensaktien 161
d) Angaben über den Komplementär 165
e) Bekanntmachungen 167
f) Sonstige Angaben 168
2. Organe der Gesellschaft 169
a) Einleitung 169
b) Persönlich haftende SE 170
aa) Rechte und Pflichten 172
(1) Geschäftsführungs- und Vertretungsbefugnis 172
(2) Außergewöhnliche Geschäftsführungsmaßnahmen 173
(3) Weitere Rechte und Pflichten 177
bb) Aufnahme und Ausscheiden 178
(1) Aufnahme 180
(2) Ausscheiden 182
c) Aufsichtsrat 185
aa) Überblick 186
bb) Zusammensetzung 187
cc) Rechte und Pflichten 191
(1) Rechte und Pflichten des Aufsichtsrats 191
(a) Überwachungskompetenz 191
(b) Ausführungskompetenz 193
(c) Vertretungskompetenz 195
(d) Kompetenz zur Änderung der Satzungsfassung 196
(2) Rechte und Pflichten der Aufsichtsratsmitglieder 198
d) Gesellschafterausschuss als Zusatzorgan 199
aa) Einleitung 199
bb) Gründe für die Errichtung 201
cc) Zulässigkeit und Kompetenzen 203
(1) Mögliche Kompetenzen des Gesellschafterausschusses 205
(a) Kontroll- und Überwachungskompetenz 205
(b) Ausführungs- und Vertretungskompetenz 210
(c) Geschäftsordnungskompetenz 212
(d) Änderung der Satzungsfassung 213
(e) Leitung der Hauptversammlung 214
(f) Weisungsrechte 214
(2) Weitere mögliche Kompetenzen 215
dd) Zusammensetzung 216
(1) Persönliche Voraussetzungen 217
(2) Wahl der Mitglieder 220
ee) Rechte, Pflichten und Haftung der Mitglieder 222
(1) Auskunftsrechte 222
(2) Haftung der Mitglieder 223
(3) Wettbewerbsverbot 224
(4) Stimmrechtsverbot 225
ff) Verhältnis zum Aufsichtsrat 226
(1) Kompetenzabgrenzung 226
(2) Überwachung durch den Aufsichtsrat 226
(3) Analoge Anwendung des § 118 Abs. 3 S. 1 AktG? 227
(4) Analoge Anwendung des § 287 Abs. 3 AktG? 228
gg) Zusammenfassung 230
e) Hauptversammlung 232
aa) Kompetenzen und Satzungsgestaltung 233
(1) Zustimmungsrechte 234
(2) Kompetenzen gegenüber der Komplementär-SE 237
(3) Kompetenzverlagerung auf andere Organe der SE & Co. KGaA
bb) Mehrheitserfordernisse 240
IV. Zusammenfassung 242
E. Abschließende Betrachtung 244
2. Teil – Mitbestimmung in der SE & Co. KGaA
A. Historische Entwicklung des Mitbestimmungsrechts in Deutschland 245
B. Mitbestimmung in der KGaA 249
I. Mitbestimmung nach dem Mitbestimmungsgesetz 1976 (MitbestG) 249
1. Anwendungsbereich 249
2. Zusammensetzung und Wahl des Aufsichtsrats 251
a) Zusammensetzung 251
aa) Grundlegende Zusammensetzung 251
bb) Gleichberechtigte Teilhabe von Frauen und Männern an Führungspositionen 253
b) Wahl 257
3. Anfechtung der Wahl und Abberufung von Aufsichtsratsmitgliedern der Arbeitnehmer 258
a) Anfechtung der Wahl 258
b) Abberufung 259
4. Innere Ordnung, Rechte und Pflichten des Aufsichtsrats 260
a) Normenhierarchie 260
b) Innere Ordnung 260
c) Rechte und Pflichten des Aufsichtsrats 262
II. Mitbestimmung nach dem Drittelbeteiligungsgesetz (DrittelbG) 265
1. Anwendungsbereich 265
2. Zusammensetzung und Wahl des Aufsichtsrats 267
a) Zusammensetzung 267
aa) Grundlegende Zusammensetzung 267
bb) Teilhabe von Frauen und Männern an Führungspositionen 268
b) Wahl 269
3. Abberufung und Anfechtung der Wahl von Aufsichtsratsmitgliedern der Arbeitnehmer 269
a) Anfechtung der Wahl 269
b) Abberufung 270
4. Innere Ordnung, Rechte und Pflichten des Aufsichtsrats 271
a) Innere Ordnung 271
b) Rechte und Pflichten des Aufsichtsrats 272
III. Mitbestimmung in fakultativen Aufsichtsorganen 272
IV. Deutsche Mitbestimmung und Europarecht 273
1. Berücksichtigung ausländischer Arbeitnehmer im Rahmen der Schwellenwerte von MitbestG und DrittelbG 273
a) Rechtslage 273
b) Europarechtliche Bedenken 275
2. Aktives und passives Wahlrecht ausländischer Arbeitnehmer nach MitbestG und DrittelbG 277
a) Rechtslage 277
b) Europarechtliche Bedenken 278
3. Rechtsprechung in Deutschland und Verfahren vor dem EuGH 280
a) Ausgangslage 280
b) Entscheidung des EuGH und seine Reichweite 283
V. Mitbestimmungsrechtliche Aspekte des Deutschen Corporate Governance Kodex 285
VI. Zusammenfassung 286
C. Mitbestimmung in der SE 289
I. Rechtliche Grundlagen 289
II. Grundprinzipien der Mitbestimmung in der SE 290
1. Grundsatz des Schutzes erworbener Rechte 290
2. Vorrang der Verhandlungslösung 291
3. Auffanglösung 292
4. Tendenzschutz, § 39 SEBG 293
III. Das Verhandlungsverfahren 294
1. Das Besondere Verhandlungsgremium (BVG) 294
a) Rechtsnatur und Aufgabe des BVG 294
b) Bildung des BVG 295
aa) Aufforderung und Information zur Bildung eines BVG 295
(1) Zuständigkeit 295
(2) Adressaten und Zeitpunkt 296
(3) Inhalt und Form der Information 298
cc) Zehn-Wochen-Frist 299
c) Zusammensetzung und Wahl der Mitglieder des BVG 300
aa) Zusammensetzung 300
bb) Persönliche Voraussetzungen der Mitglieder des BVG 302
cc) Wahl 303
d) Organisation und Beschlussfassung des BVG 305
aa) Organisation 305
bb) Beschlussfassung 306
(1) Grundsätze der Beschlussfassung 306
(2) Beschluss über die Minderung von Mitbestimmungsrechten 306
(3) Beschlussfassung über die Nichtaufnahme oder den Abbruch der Verhandlungen 307
e) Verhandlungsverfahren 309
aa) Grundsätze der Zusammenarbeit von Leitungen und BVG 309
bb) Verhandlungsdauer 310
2. Die Beteiligungsvereinbarung nach § 21 SEBG 310
a) Grundlagen 310
b) Inhalt 313
aa) Allgemeine Regelungsgegenstände 313
(1) Räumlicher und zeitlicher Geltungsbereich 313
(2) Neuverhandlungspflicht ohne strukturelle Änderung 313
(3) Neuverhandlungspflicht bei strukturellen Änderungen 314
(4) Weitere unbenannte Regelungsgegenstände 318
bb) Betriebliche Mitbestimmung 318
cc) Unternehmensmitbestimmung 320
(1) Grundsätze der Unternehmensmitbestimmung nach dem SEBG 320
(2) Festlegung von Rahmenbedingungen für den Aufsichtsrat in der Beteiligungsvereinbarung 322
(a) Wahl des Aufsichtsrats 322
(b) Größe und Zusammensetzung des Aufsichtsrats 324
(aa) Größe und Zusammensetzung 324
(bb) Gleichberechtigte Teilhabe von Frauen und Männern an Führungspositionen 326
(c) Rechte und Pflichten 328
(aa) Einschränkung der Stimmrechte der Arbeitnehmervertreter 328
(bb) Teilnahme- und Rederechte 330
(cc) Weitere Rechte und Pflichten 330
(d) Innere Ordnung des Aufsichtsorgans 331
(aa) Regelung von Ausschüssen 333
(bb) Regelung von Zustimmungsvorbehalten 334
(3) Unternehmensmitbestimmung in der Beteiligungsvereinbarung bei Gründung durch Umwandlung oder Wechsel der Leitungsstruktur 335
c) Beendigung der Beteiligungsvereinbarung 340
IV. Strukturelle Änderungen 342
1. Aufnahme von mitbestimmten Gesellschaften 344
2. Erwerb von Unternehmen und Unternehmensbeteiligungen 345
3. Spaltung der SE 346
4. Schwankungen der Arbeitnehmerzahl 347
5. Sitzverlegung 348
V. Auffanglösung: Mitbestimmung kraft Gesetzes 349
1. Mitbestimmungsform 350
2. Mitbestimmungsumfang 351
a) Gründung einer SE durch Umwandlung 351
aa) Umfang der Mitbestimmungsbeibehaltung 351
bb) Beibehaltung paritätischer Mitbestimmung beim Wechsel vom dualistischen zum monistischen Leistungssystem 353
b) Weitere Gründungsformen der SE 357
3. Sitzverteilung, Wahl und Bestellung der Mitglieder 358
4. Abberufung und Anfechtung der Wahl von Mitgliedern des Aufsichts- oder Verwaltungsorgans 359
a) Anfechtung der Wahl 359
b) Abberufung 359
5. Rechtsstellung und innere Ordnung § 38 SEBG 360
a) Rechtsstellung und innere Ordnung 360
b) Arbeitsdirektor 361
c) Sicherung der Montanmitbestimmung 362
VI. Mitbestimmung bei Sekundärgründung einer SE 364
1. Problemstellung und Meinungsstand 364
2. Stellungnahme 366
VII. Missbrauchsverbot des § 43 SEBG und Vermeidung der Mitbestimmung 368
1. Missbrauchsverbot des § 43 SEBG 369
2. Zulässige Mitbestimmungsvermeidung 371
a) Gründung einer SE vor Erreichen mitbestimmungsrelevanter Schwellenwerte – „Einfrieren des Mitbestimmungsniveaus“ 371
b) Rückumwandlung in nationale Rechtsform 372
c) Sitzverlegung 373
d) Holding-SE 373
e) Erwerb von Unternehmen oder Unternehmensbeteiligungen 375
VIII. Zusammenfassung 375
D. Mitbestimmung in der SE & Co. KGaA
I. Mitbestimmung bei Errichtung der SE & Co. KGaA
1. Mitbestimmung bei Originärgründung der SE & Co. KGaA
a) Mitbestimmung bei Gründung der Komplementär-SE 380
aa) Mitbestimmung bei Primärgründung der Komplementär-SE 380
bb) Mitbestimmung bei Sekundärgründung der Komplementär-SE 381
b) Mitbestimmung auf Ebene der beitretenden Komplementär-SE 382
aa) Mitbestimmung bei Verwendung einer aktiven SE 382
(1) Pflicht zur Neuverhandlung nach § 18 Abs. 3 SEBG 382
(a) Übernahme der Komplementär-Stellung als strukturelle Änderung? 383
(b) Minderung von Arbeitnehmerrechten durch die Übernahme der Komplementär-Stellung? 384
(2) Ergebnis 386
bb) Mitbestimmung bei Verwendung einer Vorrats-SE 386
(1) Zulässigkeit der Gründung einer Vorrats-SE 387
(a) Numerus Clausus der Gründungsformen 387
(b) Mehrstaatlichkeitsgebot 388
(c) Zweijahresfrist 391
(d) Arbeitnehmerbeteiligungsverfahren 393
(e) Ergebnis 395
(2) Mitbestimmung bei wirtschaftlicher Aktivierung der Vorrats-SE durch Beitritt zur KGaA 396
(a) Rechtliche Grundlage des Arbeitnehmerbeteiligungsverfahrens 396
(aa) Analoge Anwendung der Auffangtatbestände des SEBG 397
(bb) Analoge Anwendung des § 18 Abs. 3 SEBG 399
(cc) Ergebnis 403
(b) Zeitpunkt des Arbeitnehmerbeteiligungsverfahrens 404
(c) Arbeitnehmerbeteiligung bei Verwendung einer Vorrats-SE mit weniger als zehn Arbeitnehmern 406
(aa) Zurechnung der Arbeitnehmer der KGaA nach § 4 Abs. 1 MitbestG analog 406
(bb) Anwendbarkeit des § 5 Abs. 1 MitbestG auf die SE & Co. KGaA
(cc) Zurechnung der Arbeitnehmer der KGaA nach § 35 Abs. 2 S. 2 SEBG 416
(dd) KGaA als „betroffene Tochtergesellschaft“ der Komplementär-SE i.S.d. § 6 Abs. 2 SEBG 418
(ee) Missbrauchsverbot des § 43 SEBG 421
(ff) Ausweitung der Mitbestimmung nach dem SEBG auf die SE & Co. KGaA
(gg) Pflicht zur Durchführung eines Arbeitnehmerbeteiligungsverfahrens 425
(d) Zusammenfassung 429
c. Mitbestimmung auf Ebene der KGaA 430
aa) Beginn der Mitbestimmung bei Bargründung 431
bb) Beginn der Mitbestimmung bei Sachgründung 432
cc) Mitbestimmungspflicht bei geplantem Arbeitnehmerzuwachs zum Zeitpunkt der Gründung? 434
2. Mitbestimmung bei Neugründung der SE & Co. KGaA durch Verschmelzung oder Spaltung
a) Mitbestimmung bei Verschmelzung 436
aa) Mitbestimmung bei Verschmelzungsgründung einer Komplementär-SE 436
bb) Mitbestimmung bei nationaler Verschmelzung nach UmwG 436
cc) Mitbestimmung bei grenzüberschreitender Verschmelzung nach MgVG 437
(1) Einführung 437
(2) Unterschiede zwischen MgVG und SEBG 440
(a) Verhandlungsgegenstand 440
(b) Beschluss des BVG nach § 18 MgVG 440
(c) Beschluss der Leitungen nach § 23 Abs. 1 S. 1 Nr. 3 MgVG 441
(d) Schwellenwerte der Auffangregelung 443
(e) Mitbestimmungsfreiheit 443
(f) Strukturelle Änderungen 443
(g) Missbrauchsverbot und Bußgeldvorschriften 444
(3) Zusammenfassung 444
dd) Mitbestimmung bei Verschmelzung einer bestehenden Komplementärgesellschaft einer Kapitalgesellschaft & Co. KGaA auf eine bereits bestehende (Vorrats-)SE
b) Mitbestimmung bei Spaltung 446
aa) Mitbestimmung bei nationaler Spaltung zur Neugründung 446
(1) Grundsätzliche Mitbestimmung 446
(2) § 325 UmwG 447
bb) Mitbestimmung bei grenzüberschreitender Spaltung zur Neugründung 448
3. Mitbestimmung bei Komplementärwechsel einer bereits bestehenden Kapitalgesellschaft & Co. KGaA
a) Mitbestimmung auf Ebene der KGaA 450
b) Mitbestimmung auf Ebene der beitretenden SE 451
4. Mitbestimmung bei Formwechsel 452
a) Mitbestimmung bei Formwechsel einer Kapitalgesellschaft in eine SE & Co. KGaA
aa) Mitbestimmungsrelevante Grundsätze des UmwG 453
(1) Anwendbarkeit der Gründungsvorschriften der neuen Rechtsform auf den Formwechsel, § 197 UmwG 453
(2) Prinzip der Amtskontinuität, § 203 UmwG 455
b) Mitbestimmung bei Formwechsel einer SE zur SE & Co. KGaA
aa) Amtskontinuität nach § 203 UmwG 457
(1) Meinungsstand 458
(2) Stellungnahme 460
(3) Ergebnis 461
bb) Analoge Anwendbarkeit von § 325 UmwG? 461
c) Mitbestimmung bei Formwechsel des Komplementärs einer Kapitalgesellschaft & Co. KGaA zur SE
aa) Amtskontinuität der Mitglieder des Aufsichtsrats? 463
(1) Amtskontinuität nach § 203 UmwG? 463
(2) Amtskontinuität nach dem Vorher-Nachher-Prinzip? 466
bb) Ergebnis 467
d) Mitbestimmung bei grenzüberschreitendem Formwechsel 467
II. Koexistierende Mitbestimmung in der SE & Co. KGaA – Verhältnis der Aufsichtsorgane von SE und KGaA
1. Überwachung 469
a) Überwachung der Geschäftsführung 469
aa) Überwachung in der KGaA 469
bb) Überwachung in der dualistischen Komplementär-SE 469
cc) Überwachung in der monistischen Komplementär-SE 470
dd) Verhältnis der Überwachungsorgane von SE und KGaA 471
b) Überwachung der Tätigkeit des Aufsichtsrats bzw. Verwaltungsrates der Komplementär-SE durch den Aufsichtsrat der KGaA 473
2. Einflussnahme auf die Geschäftsführung 474
3. Kompetenz zur Einberufung der Hauptversammlung 475
4. Informationsrechte 477
a) Reichweite der Informationspflicht der SE-Leitung gegenüber dem SE-Aufsichtsrat in der dualistisch ausgeprägten SE 477
b) Reichweite der Informationspflicht der SE-Leitung gegenüber dem KGaA-Aufsichtsrat 479
5. Vorlage der Jahresabschlüsse 480
a) Allgemeine Vorlagepflicht und Feststellung der Jahresabschlüsse 480
b) Wechselseitige Vorlagepflicht 481
6. Einsichts- und Prüfungsrechte 482
7. Gemeinsame Sitzungen 483
8. Personalkompetenz 484
III. Zusammenfassung 484
3. Teil – Zusammenfassende Gesamtbetrachtung 490
Literaturverzeichnis 499