Reformbedarf des Bauvertragsrechts im Lichte der FIDIC-Bestimmungen (eBook)

Cover 1
Einführung 17
A. Die preisliche Berechnung von Baunachträgen 20
I. Leistungsänderungsrecht des Auftraggebers 20
1) Leistungsänderungsrecht in der VOB/B 20
a) Umfang des Änderungsrechts 21
b) Grenzen des Änderungsrechts 22
2) Leistungsänderung im BGB-Werkvertrag 24
a) Referentenentwurf des BMJV 24
b) Stellungnahme 25
3) FIDIC: Red und Yellow Book 26
Variation Order 27
4) Zwischenfazit 28
II. Nachtragsberechnung 29
1) Ausgestaltung der VOB/B 29
a) Vergütungshöhe 30
b) Kritik am Vertragspreisniveau 31
c) Sittenwidrigkeit bei Preisspekulationen 32
d) Lösungsansätze 33
i) Absoluter Gewinn/Verlust 33
ii) Preisniveaufaktor/Selbstkosten/Marktpreis 33
iii) Vertragskalkulation als widerlegbare Vermutung 34
2) BGB 35
3) FIDIC 36
B. Abnahme 40
I. Abnahme nach VOB/B 40
1) Die Abnahme und ihre Rechtsfolgen 40
2) Abnahme und Abnahmeverweigerung 42
3) Teilabnahme (§ 12 Abs. 2 VOB/B) 43
4) Abnahmeverweigerung bei wesentlichem Mangel (§ 12 Abs. 3 VOB/B) 43
5) Förmliche Abnahme (§ 12 Abs. 4 VOB/B) 44
6) Fiktive Abnahme (§ 12 Abs. 5 VOB/B) 45
II. Abnahme nach FIDIC 46
1) Abnahmevoraussetzungen 46
a) Fertigstellung 47
b) Tests on completion 47
c) Abnahmeverfahren/Taking-Over-Certificate 48
2) Teilabnahmen 50
3) Rechtsfolgen der Abnahme 50
a) Gefahrübergang 51
b) Vorläufige Schlussrechnung 51
c) Mängelanzeigefrist 51
III. Abnahme nach dem BGB-Änderungsentwurf 52
C. Mängelhaftung 54
I. Haftung nach VOB/B 54
1) Werkmangel (§ 13 Abs. 1 VOB/B) 54
2) Verantwortung des Auftraggebers (§ 13 Abs. 3 VOB/B) 55
3) Verjährung (§ 13 Abs. 4 VOB/B) 56
4) Mängelbeseitigungsanspruch (§ 13 Abs. 5 VOB/B) 57
5) Weitere Mängelansprüche (§ 13 Abs. 6 und 7 VOB/B) 58
II. Mängelhaftung nach FIDIC 59
1) Fertigstellungs- bzw. Erfüllungsbescheinigung 59
2) Vertragsgerechtes Werk 60
3) Mängelbeseitigung 60
4) Verletzung der Mängelbeseitigungspflicht 61
5) Verjährung 62
D. Streitbeilegung durch Adjudikation 63
I. Der Bedarf an außergerichtlicher Streitbeilegung 63
Alternative Modelle zur Streitbeilegung im Überblick 65
II. Die Ziele 68
III. Das Konfliktlösungsmodell der FIDIC-Verträge 69
1) Grundzüge des DAB-Verfahrens 69
2) Engineer 73
a) Aufgaben 73
b) Vertragsbindung und Ermessen 76
c) Entscheidungspflicht 77
3) Dispute Adjudication nach FIDIC-Regeln 77
a) Rechtsgrundlagen 77
b) Zusammensetzung des DAB 80
c) Zuständigkeit des DAB 82
d) Verfahrensgrundsätze und -regeln 83
e) Einleitung des Verfahrens 85
f) Inhalt des Klageschriftsatzes 87
g) Entscheidung des DAB 88
h) Wirkung der Entscheidung und Angriffsmöglichkeiten 88
i) Haftung des DAB / Adjudikators 90
4) Schiedsverfahren 90
a) Verfahren 91
b) Präklusion durch vorhergehendes DAB? 92
5) Gerichtsverfahren 93
6) Vor- und Nachteile des Dispute Adjudication Boards 93
a) Effizienz 94
i) Einbindung eines vertraglich vorgesehenen Administrators mit entscheidungsähnlichen Befugnissen 94
ii) Sachbezogene Dokumentationspflichten 95
iii) Eindeutige vertragliche Risikoverteilung 96
iv) Klare Verfahrensregeln 96
v) Fristen 97
b) Rechtsstaatliche Bedenken hinsichtlich der materiellen Gerechtigkeit 98
c) Flexibilität 99
d) Weitere Aspekte 99
e) Neue Untersuchungen der Praxis im englischen Recht 101
IV. Adjudikation im nationalen Recht 102
1) Zwingende – gesetzliche – Adjudikation 103
a) Verfassungsrechtliche Anforderungen 105
b) Gutachten von Hans-Jürgen Papier zur verfassungsrechtlichen Zulässigkeit 105
c) Stellungnahme 109
2) Freiwillige privatvertragliche Vereinbarung 112
a) Vereinbarkeit mit AGB-Recht 112
i) Ausschluss von Aufrechnung und Zurückbehaltungsrecht 114
ii) Ausschluss von Einwendungen gegen die Entscheidung 115
iii) Strafe bei Nichtbeachtung der Entscheidung 115
b) Vereinbarkeit mit dem Rechtsdienstleistungsgesetz 116
c) Einzelne Fragen im Zusammenhang mit nationalem Recht 117
i) Fristenregelungen 117
ii) Überprüfbarkeit der Entscheidung 118
iii) Schriftform der Vereinbarung 119
iv) Vereinbarung mit öffentlichen Auftraggebern 120
v) Einbeziehung Dritter 120
vi) Vergaberecht 121
vii) Vertragliche Lücken 122
3) Vollstreckung einer Adjudikationsentscheidung 124
a) Modelle zur Durchsetzung von Adjudikationsentscheidungen 124
i) Vollstreckung von Adjudikationssprüchen in Großbritannien 124
ii) Gütliche Einigungen 125
iii) Schiedsgerichtliche Durchsetzung 126
aa) Endgültig bindende Entscheidungen 126
bb) Vorläufig bindende Entscheidungen 127
b) Hoheitliche Vollstreckung 128
i) Formelle Voraussetzungen zivilprozessualer Vollstreckung 128
ii) Rechtliche Einordnung des Adjudikationsspruches 129
aa) Schiedsspruch 129
bb) Schiedsgutachten 130
iii) Ergebnis 131
4) Vorläufige und Eilmaßnahmen nach geltendem Recht 132
a) Grundzüge des selbständigen Beweisverfahrens 132
b) Rechtsfolgen eines Beweisverfahrens 133
c) Zulässigkeit des Beweisverfahrens neben der Adjudikation 133
i) Einrede der Schiedsabrede 133
ii) Einrede der Schiedsgutachtervereinbarung 134
iii) Zwischenergebnis zur Zulässigkeit 135
d) Die ICC-Rules 135
i) Artikel 28 ICC-Rules 136
ii) Voraussetzungen 136
iii) Verhältnis zu staatlichen Entscheidungen 137
iv) Zwischenergebnis 138
V. Zukünftige Ausgestaltung nationaler DAB-Regeln 138
1) Adjudikation durch neue Vertragsbedingungen 139
2) Die gesetzliche Bauverfügung – ein aktueller Vorschlag des Deutschen Baugerichtstags e.V. 140
a) Gesetzliche Bauverfügung parallel neben vertraglicher Adjudikation 143
b) Kritik am Modell der gesetzlichen Bauverfügung 145
3) Modifizierung der VOB/B 148
a) Vollstreckung 149
b) Vorschlag neuer Verfahrensregeln in der VOB/B 150
Bezugsklausel in § 18 Abs. 3 VOB/B 151
VOB/B Anhang: Adjudikationsverfahren 152
Präambel 152
§ 1 Anwendungsbereich 152
§ 2 Streitbeilegungsstelle 152
§ 3 Benennung und Bestellung der Streitbeilegungsstelle 153
§ 4 Anforderungen an den Adjudikator 153
§ 5 Sachverständige 154
§ 6 Ablehnungsverfahren 155
§ 7 Ersatzbenennung und –bestellung 155
§ 8 Mehrparteienverfahren 155
§ 9 Verfahrensbeginn 156
§ 10 Antragsschrift und Erwiderung 156
§ 11 Verfahrensgrundsätze 156
§ 12 Rechte und Pflichten der Parteien 157
§ 13 Schlichtung und Mediation 157
§ 14 Anerkenntnis 158
§ 15 Entscheidung 158
§ 16 Bindungswirkung 159
§ 17 Sicherheitsleistung 159
§ 18 Verfahrensende 159
§ 19 Kosten 160
§ 20 Abschlussverfahren 160
§ 21 Folgen abweichender Entscheidung im Abschlussverfahren 160
c) Erläuterungen zum Regelungsvorschlag 161
E. Fazit 167
F. Anhang 172
VOB/B 172
§ 1 Art und Umfang der Leistung 172
§ 2 Vergütung 172
§ 12 Abnahme 175
§ 13 Mängelansprüche 176
§ 18 Streitigkeiten 178
FIDIC-Vertragsklauseln zur Fertigstellung und Abnahme (Red Book) 179
Klausel 1: Allgemeine Vereinbarungen (General Provisions) 179
Clause 1.5: Priority of Documents (Red & Yellow Book)
Klausel 1.5: Vorrang schriftlicher Vereinbarungen (Red & Yellow Book)
Klausel 3: Der Ingenieur (The Engineer) 180
3.3 Instruction of the Engineer 180
3.3: Anweisungen durch den Ingenieur 180
3.5 Determinations 180
3.5: Beschlüsse 181
Klausel 9: Fertigstellungstests (Tests on Completion) 181
9.1 Contractor’s Obligations 181
9.1: Pflichten des Unternehmers 182
9.2 Delayed Tests 182
9.2: Verzögerte Tests 183
9.3 Retesting 183
9.3: Wiederholung der Tests 183
9.4 Failure to pass Tests on Completion 183
9.4: Fehlschlagen der Fertigstellungstests 184
Klausel 10: Abnahme durch den Besteller – Employer’s Taking Over 185
10.1 Taking Over of the Works and Sections 185
10.1: Abnahme der Arbeiten und Abschnitte der Arbeiten 185
10.2 Taking Over of parts of the works 186
10.2: Teilabnahme 186
10.3: Behinderung der Fertigstellungstests 188
10.4: Wiederherstellungsarbeiten am Boden 188
Klausel 11: Mängelhaftung 189
Klausel 11.1: Fertigstellung ausstehender Arbeiten und Mängelbeseitigung 189
Clause 11.2: Costs of Remedying Defects 189
Klausel 11.2: Kosten der Mängelbeseitigung 190
Clause 11.3: Extension of defects notification period 190
Klausel 11.3: Verlängerung der Mängelanzeigefrist 191
Klausel 11.4: Versäumnis der Mängelbeseitigung 191
Klausel 11.5: Wegnahme mangelhafter Arbeiten 193
Klausel 11.6: Weitere Tests 193
Klausel 11.7: Zugangsrecht 193
Klausel 11.8: Nachforschungen des Unternehmers 193
Klausel 11.9: Erfüllungsbescheinigung 194
Klausel 11.10: Nichterfüllte Verpflichtungen 194
Klausel 11.11: Räumung der Baustelle 195
Klausel 13: Leistungsänderungen (Variations) 195
Clause 13.1: Right to Vary 195
Klausel 13.1: Recht zur Leistungsänderung 195
Clause 13.3: Variation Procedure 196
Klausel 13.3 196
Klausel 14 196
Klausel 14.7 Abs. 1 lit b): Zahlung 196
Klausel 14.10: Rechnung bei Fertigstellung 197
Klausel 17 197
Klausel 17.2: Sorgfaltspflicht des Unternehmers für die Arbeiten 197
FIDIC-Vertragsklauseln zur Streitbeilegung (Red Book) 198
Klausel 20: Ansprüche, Streitigkeiten und Schiedsgericht 198
Klausel 20.1: Ansprüche des Unternehmers 198
Klausel 20.2: Streitbeilegungsstelle (Dispute Adjudication Board – DAB) 200
Klausel 20.3: Scheitern der Einigung über die Streitbeilegungsstelle 202
Klausel 20.4: Erwirkung einer Entscheidung der Streitbeilegungsstelle 203
Klausel 20.5: Gütliche Einigung 204
Klausel 20.6: Schiedsgerichtsverfahren 204
Klausel 20.7: Nichteinhaltung der Entscheidung der Streitbeilegungsstelle 205
Klausel 20.8: Ablauf der Benennung der Streitbeilegungsstelle 206
General Conditions of Dispute Adjudication Agreement(Allgemeine Bedingungen für eine Streitschlichtungsvereinbarung) 206
1. Definitionen 206
2. Allgemeine Vorschriften 207
3. Garantien 207
4. Allgemeine Verpflichtungen des Mitglieds 208
5. Allgemeine Verpflichtungen des Bestellers und des Unternehmers 209
6. Bezahlung 211
7. Kündigung 213
8. Pflichtverletzung des Mitglieds 213
9. Streitigkeiten 214
Verfahrensregeln (Procedural Rules) 214
Klausel 1: 214
Klausel 2: 214
Klausel 3: 214
Klausel 4: 215
Klausel 5: 215
Klausel 6: 216
Klausel 7: 216
Klausel 8: 216
Klausel 9: 217
Literaturverzeichnis 219