Steueroptimierter Unternehmenskauf (eBook)

Rechtsanwalt und Attorney at Law (New York) Prof. Dr. Michael J. J. Brück, LL.M. (SMU/Dallas) aus der Kanzlei Schalast & Partner ist Professor für Bürgerliches Recht, Handels-, Wirtschafts- und Steuerrecht an der Heilbronn Business School. Dr. Patrick Sinewe ist Steuerpartner der internationalen Kanzlei Bird & Bird und als Rechtsanwalt, Fachanwalt für Steuerrecht und als Steuerberater qualifiziert. Er ist zugleich Lehrbeauftragter für den steuerlichen Unternehmenskauf an der FH Worms. Zahlreiche Veröffentlichungen und Referententätigkeiten machen die Autoren zu Experten auf dem Gebiet.

Vorwort 5
Inhaltsübersicht 6
Abkürzungsverzeichnis 19
Literaturverzeichnis 21
Bearbeiterverzeichnis 24
§ 1 Das vorvertragliche Stadium des Unternehmenskaufs 25
A. Ablauf der Unternehmenstransaktion 25
B. Einzelne Vereinbarungen zwischen den an der Transaktion Beteiligten 29
C. Unternehmensüberprüfung (Due Diligence) 31
D. Steuerliche Motivationslage der Vertragsparteien 41
§ 2 Bewertung des Unternehmens 46
A. Grundzüge der Unternehmensbewertung 46
B. Bewertungsmethoden 49
C. Kalkulationszinssatz 52
D. Behandlung des Risikos bei der Unternehmensbewertung 53
E. Steuerliche Aspekte der Unternehmensbewertung 54
F. Unternehmensbewertungsverfahren im Lichte des steueroptimierten Unternehmenskaufs 59
G. Fazit 65
§ 3 Übergang von Kapitalgesellschaftsbeteiligungen 66
A. Besteuerung des Veräußerers 66
B. Besteuerung des Erwerbers 75
C. Gesellschaftsrechtliche Umsetzungsmaßnahmen 100
D. Verkehrssteuern 111
§ 4 Übergang von Betrieben und Personengesellschaften 119
A. Besteuerung des Veräußerers 119
B. Besteuerung des Erwerbers 151
C. Vorbereitende Umstrukturierungen 163
D. Verkehrssteuern 168
§ 5 Typische Problemfelder bei der Vertragsgestaltung 177
A. Kaufgegenstand 177
B. Kaufpreis 207
C. Gewährleistungen und Garantien 228
D. Käufergarantien und umgekehrte Freistellung 244
E. Haftung des Käufers 246
F. Steuerklauseln 257
G. Wettbewerbsverbot und Kartellrechtsklausel 267
H. Übertragungsstichtag und Vollzug ( Closing) 280
I. Mitwirkungspflichten der Parteien 289
J. Kosten- und Steuertragungspflicht 291
K. Schlussbestimmungen 291
§ 6 Fremdfinanzierung des Unternehmenskaufs 297
A. Finanzierungsabzugsbeschränkungen beim Erwerbsvorgang 297
B. Zinsschranke 306
§ 7 Kauf insolventer Unternehmen 317
A. Einführung 317
B. Verkauf vor insolvenzrechtlicher Antragstellung 318
C. Kauf im Eröffnungsverfahren 318
D. Kauf nach Eröffnung des Insolvenzverfahrens 322
E. Fazit 324
§ 8 Unentgeltlicher Unternehmensübergang 325
A. Überblick 325
B. Ertragsteuerliche Aspekte der Unternehmensnachfolge 330
C. Vorweggenommene Erbfolge/ Vermögensübergabe gegen Versorgungsleistungen 345
§ 9 Muster 349
A. Absichtserklärung 349
B. Geheimhaltungsvereinbarung 352
C. Checkliste Due Diligence 355
D. Unternehmenskaufvertrag (share deal) 368

§ 1 Das vorvertragliche Stadium des Unternehmenskaufs (S. 27)

A. Ablauf der Unternehmenstransaktion

I. Einleitung

Der Verkauf eines Unternehmens stellt an alle an der Transaktion Beteiligten hohe Anforderungen. Bei dem betroffenen Unternehmen führt der Verkauf regelmäßig zu einem zusätzlichen Arbeitsaufwand, der neben dem üblichen Geschäftsbetrieb hinaus geleistet werden muss. Auf Verkäuferseite bedarf es einer besonders gut durchdachten Organisation und Struktur der Transaktion, um den Verkauf des Unternehmens möglichst effektiv zu gestalten.

Der Käufer selbst muss sich im Rahmen einer Due Diligence ein möglichst vollständiges Bild von dem Unternehmen machen und nach einer entsprechenden Unternehmensbewertung ein Kaufpreisangebot abgeben. Auch dieser Aufwand wird in der Regel neben dem üblichen Geschäftsbetrieb geleistet werden müssen.

II. Mögliche Verkaufsverfahren

In der Praxis werden Unternehmensverkäufe regelmäßig im Rahmen eines sog. kontrollierten Bieterverfahrens oder aber exklusiv an einen Einzelbieter veräußert. Beide Verfahren haben Vor- und Nachteile:

Der Verkauf eines Unternehmens an einen Einzelbieter hat den Vorteil, dass die Unternehmenstransaktion flexibel gestaltet und von anfänglich aufgestellten Zeit- und Maßnahmenplänen gelegentlich abgewichen werden kann. Da der Verkäufer sein Unternehmen letztlich nur einem Bieter zum Verkauf anbietet, ist der Aufwand im Vergleich zu einem Bieterverfahren deutlich geringer. Zu bedenken ist aber auch, dass sich der Verkäufer hierdurch auch von dem einzelnen Bieter abhängig macht. Sollten etwa die Verkaufsverhandlungen scheitern, muss der Verkäufer den Verkaufsprozess erneut mit anderen Bietern einleiten.

Die wesentlichen Vorteile eines kontrollierten Bieterverfahrens bestehen vor allem darin, dass die Wahrscheinlichkeit größer ist, einen höheren Kaufpreis zu erzielen. Letztlich wird eine Wettbewerbssituation zwischen den einzelnen Bietern hergestellt.

Vor diesem Hintergrund erscheint es wahrscheinlich, dass der Verkäufer einen höheren Kaufpreis für das Unternehmen erzielen wird als bei dem Verkauf an einen Einzelbieter. Darüber hinaus ist der Verkäufer nicht von dem Verhandlungsstand mit einem einzelnen Bieter abhängig, der beispielsweise nach Durchführung einer Due Diligence von einem anvisierten Erwerb Abstand nimmt.

Diesen Vorteilen stehen aber auch eine Reihe von Nachteilen gegenüber. So ist etwa ein Bieterverfahren naturgemäß mit hohem Aufwand und somit auch mit hohen Kosten verbunden. Da verschiedene Bieter im Fortgang der Unternehmenstransaktion nach gleichen Grundsätzen zu behandeln sind, gestaltet sich der laufende Prozess auch nicht derart flexibel wie er bei einem Einzelbieter möglich ist.

Zu bedenken ist bei einem kontrollierten Bieterverfahren auch, dass die im Rahmen der Due Diligence off en gelegten Tatsachen einem weiten Kreis off en gelegt werden. Inwieweit sich alle Beteiligten des Verfahrens letztlich auch an die Vertraulichkeitsvereinbarung halten, ist von dem Verkäufer nur sehr eingeschränkt kontrollierbar. Unabhängig von dem Verkaufsverfahren, für das sich ein Verkäufer entscheidet, durchlaufen beide Verfahrensarten verschiedene typische Phasen, die im Folgenden dargestellt werden.

1. Bieterverfahren

Das Bieterverfahren ist oft mals bei größeren Unternehmenstransaktionen vorzufi nden, da sich dort der höhere Aufwand in der Regel besser rechtfertigen lässt als bei dem Verkauf eines kleineren Unternehmens.

a) Ansprache potentieller Erwerbsinteressenten

Ein typischer Unternehmensverkaufsprozess beginnt in der Regel mit der Ansprache potentieller Erwerbsinteressenten, die üblicherweise durch einen Berater im Vorfeld der Unternehmenstransaktion ausgesucht werden oder auf dem Markt bekannt sind. Hierzu wird oft mals an die potentiellen Erwerber ein sog. Teaser übersandt, in welchem das zum Verkauf stehende Unternehmen kurz und anonym dargestellt wird.

Gleichzeitig erhält der potentielle Erwerbsinteressent die Möglichkeit, ein weitergehendes und inhaltlich umfangreicheres Schreiben, das sog. Informationsmemorandum, zu erhalten. Die Übersendung eines Informationsmemorandums wird in der Regel von der vorherigen Unterzeichnung einer Geheimhaltungsvereinbarung abhängig gemacht.