Besteuerung der GmbH & Co. KG (eBook)

Prof. Dr. Oliver Fehrenbacher lehrt an der Universität Trier und ist als Lehrbuchautor auf dem Gebiet des Steuerrechts didaktisch besonders ausgewiesen. Rechtsanwalt Dr. Anusch Tavakoli ist langjähriger Praktiker im Gesellschafts- und Steuerrecht einer rennommierten Kanzlei in Stuttgart.

Vorwort 6
Inhaltsübersicht 8
Abkürzungsverzeichnis 16
Literaturverzeichnis 18
§ 1 Die GmbH & Co. KG
A. Grundlagen 20
B. Vorzüge einer GmbH & Co. KG
I. Personengesellschaft mit beschränkter Haftung 21
II. Gesellschaftsrechtlicher Einfluss ohne Haftung 21
III. Trennung von Kapital und Herrschaft 22
IV. Erleichterte Kapitalbeschaffung 23
V. Publikums-Kommanditgesellschaft 24
VI. Versterben des Komplementärs 25
C. Erscheinungsformen 25
I. Persönliche Haftung durch GmbH und eine natürliche Person 25
II. Die personenidentische GmbH & Co. KG
III. Die nichtpersonenidentische GmbH & Co. KG
IV. Einheitsgesellschaft 27
1. Gesellschaftsrechtlicher Gleichlauf 27
2. Gesellschaftsrechtliche Zulässigkeit 27
3. Interne Willensbildung 27
4. Gläubigerschutz 28
V. Mehrstufige GmbH & Co. KG
D. Die KG mit Komplementären anderer Rechtsform 30
I. Aktiengesellschaft 30
II. Ausländische Komplementärgesellschaft 31
III. Stiftung 32
1. Allgemeines 32
2. Mitbestimmungsfreiheit 33
E. Die GmbH & Co. KGaA
I. Gesellschaftsrechtliche Struktur 34
II. Besonderheiten der GmbH & Co. KGaA
III. Steuerliche Behandlung der GmbH & Co. KGaA
§ 2 Die Gründung der GmbH & Co. KG
A. Gesellschafts- und handelsrechtliche Regeln 36
I. Gründung der KG 36
II. Gründung der GmbH 38
1. Abschluss des Gesellschaftsvertrages 38
2. Der Unternehmensgegenstand 39
3. Erbringung des Stammkapitals 40
4. Erhalt des Stammkapitals 41
B. Ertragsteuerrecht 41
I. Steuersubjekt 42
II. Mitunternehmerschaft 42
III. Gründung durch Bar- und Sacheinlage 43
1. Gründung durch Bareinlage 43
2. Gründung durch Sacheinlage einzelner Vermögensgegenstände 44
3. Gründung durch Einbringung eines Betriebes, Teilbetriebes oder Mitunternehmeranteils 47
4. Bewertungswahlrecht bei Einbringung 49
IV. Beitritt der Komplementär- GmbH 52
1. Komplementär- GmbH ohne Kapitalanteil an der KG 52
2. Komplementär- GmbH mit Beteiligung am Vermögen der KG 53
V. Gründungskosten 55
VI. Umsatzsteuer 56
VII. Grunderwerbsteuer 58
VIII. Erbschaft- und Schenkungsteuer 59
§ 3 Die GmbH & Co. KG
A. Gesellschaftsrecht 60
I. Organisation und Struktur 60
II. Geschäftsführung und Vertretung 62
III. Haftung 63
B. Ertragsteuern – Laufende Besteuerung 64
I. Gewerbliche Einkünfte 64
1. Gewerbliche Tätigkeit 64
2. Gewerblich geprägte Mitunternehmerschaft 66
II. Gewinnermittlung 68
1. Allgemeines 68
2. Zweistufige Gewinnermittlung 68
III. Gewerbesteuer 69
1. Die GmbH & Co. KG als Steuersubjekt
2. Bemessungsgrundlage 70
3. Gewerbeverlust 71
4. Gewerbesteuerpflicht der Komplementär- GmbH 71
IV. Bewertung des Betriebsvermögens für Zwecke der Erbschaftsteuer 71
1. Bedarfsbewertung 72
2. Gewerbebetrieb – Bestand 73
3. Bewertung des Betriebsvermögens 73
4. Aufteilung des Betriebsvermögens 73
5. Bewertung der Anteile an der Komplementär- GmbH 74
V. Umsatzsteuer 74
§ 4 Die Gesellschafter der GmbH & Co. KG
A. Gesellschaftsrecht 75
I. Komplementär- GmbH 75
1. Geschäftsführung und Vertretung 76
2. Vermögensbeteiligung 79
3. Haftung der Komplementär- GmbH 80
4. Informationsrechte 81
II. Kommanditisten 81
1. Kommanditeinlage 82
2. Vermögensbeteiligung 85
3. Haftung der Kommanditisten 86
4. Informationsrechte 88
B. Ertragsteuer 91
I. Mitunternehmerstellung der Gesellschafter 91
1. Komplementär- GmbH 92
2. Kommanditisten 93
II. Gewinnermittlung 95
1. Steuerbilanz der Gesamthand 95
2. Ergänzungsbilanzen 95
3. Sonderbilanzen 96
4. Sondervergütungen 97
5. Sonderbetriebsausgaben 100
6. Sonderbetriebsvermögen 101
III. Gewinnverteilung 105
1. Gewinnanteil der Komplementär- GmbH 106
2. Gewinnanteil der Kommanditisten 108
3. Familien- GmbH & Co. KG
III. Verdeckte Gewinnausschüttung 109
1. Überhöhte Vergütung als Geschäftsführer der GmbH 109
2. Änderung der Gewinnverteilung 110
3. Gesellschafterfremdfinanzierung 110
IV. Verdeckte Einlage 111
V. Beschränkung des Verlustausgleichs 111
1. Beschränkung der Verlustverrechnung – § 15b EStG 112
2. Verlustausgleichsbeschränkung bei negativem Kapitalkonto – § 15a EStG 113
VI. Gewerbesteueranrechnung – § 35 EStG 116
1. Anrechnungsgrundlagen 116
2. Auswirkung bei den Kommanditisten 117
3. Komplementär- GmbH 117
VII. Umsatzsteuer 117
1. Leistungen der GmbH & Co. KG an die Gesellschafter
2. Leistungen der Gesellschafter an die GmbH & Co. KG
§ 5 Gesellschafterwechsel – Ausscheiden eines Gesellschafters 120
A. Gesellschaftsrecht 120
I. Eintritt eines neuen Gesellschafters in die GmbH & Co. KG
1. Änderung des Gesellschaftsvertrags 121
2. Haftung bei Eintritt 121
3. Eintritt auch in die Komplementär- GmbH 122
II. Die Übertragung des Gesellschaftsanteils 123
1. Anteilsübertragung 124
2. Haftung 125
III. Kündigung, Austritt oder Ausschluss 126
1. Kündigung des Gesellschafter 126
2. Austritt, Ausschluss 127
3. Rechtsfolgen 128
4. Gestaltung des Abfindungsanspruch 129
5. Haftung 130
IV. Tod eines Gesellschafters 130
1. Gesetzliche Regelung 131
2. Vertragliche Gestaltungen 131
B. Ertragsteuern 135
I. Eintritt eines weiteren Gesellschafters 136
1. Übrige Gesellschafter 136
2. Eintretender Gesellschafter 137
II. Ausscheiden eines Gesellschafters 139
1. Entgeltliche Übertragung des Mitunternehmeranteils 139
2. Gegenleistungsmöglichkeiten 139
3. Wegfall des negativen Kapitalkontos 141
4. Sonderbetriebsvermögen 142
5. Begünstigung nach § 34 EStG 142
6. Abfindung zum Buchwert 143
7. Ausscheiden eines Gesellschafters ohne Gegenleistung 144
8. Ausscheiden eines Gesellschafters gegen Versorgungsleistungen 144
III. Tod eines Gesellschafters 145
1. Tod des Komplementärs 145
2. Tod des Kommanditisten 146
3. Gestaltungsformen im Gesellschaftsvertrag 146
4. Erbauseinandersetzung 148
C. Erbschaft- und Schenkungsteuer 148
I. Unentgeltliche Zuwendung unter Lebenden 149
II. Erwerbe von Todes wegen 149
III. Bemessungsgrundlage 150
IV. Begünstigung des Betriebsvermögens 150
D. Gewerbesteuer 151
I. Verlustabzug 151
II. Veräußerungsgewinn 152
E. Umsatzsteuer 152
F. Grunderwerbsteuer 153
§ 6 Beendigung der GmbH & Co. KG
A. Gesellschaftsrecht 154
I. Die Auflösung der GmbH & Co. KG
1. Gesetzliche Auflösungsgründe 155
2. Andere Auflösungsgründe 157
3. Rechtsfolgen 158
II. Die Abwicklung der GmbH & Co. KG
1. Liquidationsverfahren 158
2. Insolvenzverfahren 162
3. Anwachsung 165
B. Ertragsteuerrecht 166
I. Veräußerung des Geschäftsbetriebs 166
1. Betriebsveräußerung 167
2. Teilbetriebsveräußerung 170
II. Betriebsaufgabe 171
1. Voraussetzungen der Betriebsaufgabe 171
2. Handlungen zur Betriebsaufgabe 171
3. Betriebsunterbrechung, Betriebsverlegung, Betriebsverpachtung 172
4. Realteilung 173
III. Sonderbetriebsvermögen 175
IV. Negatives Kapitalkonto des Kommanditisten 175
C. Gewerbesteuer 176
D. Umsatzsteuer 176
E. Grunderwerbsteuer 177
§ 7 Umwandlung 178
A. Beendigung einer GmbH & Co. KG durch Umwandlung
I. Formwechsel 178
1. Verfahren 179
2. Komplementär- GmbH 179
II. Verschmelzung 180
B. Ertragsteuerrecht 180
C. Sonstige Steuern 181
D. Weitere Umwandlungsmöglichkeiten 182
I. Erweitertes Anwachsungsmodell 182
II. Übertragung eines Betriebs durch Einzelrechtsnachfolge 183
§ 8 Betriebsaufspaltung 184
A. Einführung 184
B. Voraussetzungen 184
I. Sachliche Verflechtung 184
II. Personelle Verflechtung 185
C. Steuerneutrale Begründung einer Betriebsaufspaltung 185
D. Steuerliche Folgen 185
I. Besteuerung der laufenden Erträge 185
II. Gewerbesteuerliche Behandlung von Dauerschuldzinsen 187
III. Mitunternehmerische Betriebsaufspaltung 188
VI. Steuerliche Folgen bei Beendigung der Betriebsaufspaltung 189
E. Bewertung und mögliche Alternativen 189
§ 9 Muster-Vertrag für eine GmbH & Co. KG
A. Allgemeine Bestimmungen 191
B. Gesellschaftsorgane und Geschäftsführung 192
C. Konten, Jahresabschluss, Ergebnisverteilung, Entnahmen 196
D. Veränderungen im Gesellschafterkreis 199
E. Sonstige Bestimmungen 204
Stichwortverzeichnis 208

§ 2 Die Gründung der GmbH & Co. KG (S. 35-36)

A. Gesellschafts- und handelsrechtliche Regeln
Wie bei anderen Gesellschaftsformen auch, kommen für die Gründung einer GmbH & Co. KG zwei Varianten in Betracht. Ist bereits ein entsprechender Geschäftsbetrieb im Rahmen einer anderen Gesellschaftsform vorhanden, kann die bisherige Gesellschaftsform in die gewünschte GmbH & Co. KG umgewandelt werden (Umwandlungsfälle). Soll der Geschäftsbetrieb erst aufgenommen werden oder scheitert die Umwandlung einer bestehenden Gesellschaftsform aus steuerlichen Gründen, kann die GmbH & Co. KG im Wege der Neugründung geschaffen werden (Neugründungsfälle). In beiden Gründungsvarianten ist zu beachten, dass bei Gründung einer GmbH & Co. KG stets mindestens zwei Gesellschaften beteiligt sind. Zu unterscheiden ist zwischen der Errichtung der KG selbst und der Gründung der Komplementär-GmbH.

I. Gründung der KG
Grundvoraussetzung einer jeden GmbH & Co. KG ist der Abschluss eines KG-Gesellschaftsvertrages zwischen mindestens zwei Gesellschaftern, nämlich der GmbH als Komplementärin und einem Kommanditisten. Als Mindestinhalt muss der KG-Vertrag insbesondere Folgendes beinhalten: Bestimmung des gemeinsamen Zwecks der Gesellschaft Benennung der Kommanditisten und deren zu erbringenden Haftsumme Benennung der GmbH als persönlich haftenden Gesellschafter Für den Abschluss des Gesellschaftsvertrages gelten keine juristischen Besonderheiten. Die für das Zustandekommen von Verträgen geltenden §§ 145 ff. BGB sind auch hier maßgeblich. So kann der Vertragsschluss insbesondere auch durch Einschaltung von Stellvertretern erfolgen. § 167 Abs. 2 BGB gilt auch hier, sodass die Vollmacht auch dann formfrei erteilt werden kann, wenn der Abschluss des KG-Vertrages formbedürftig ist.

Ferner kann das Gesellschaftsverhältnis im Innenverhältnis bedingt oder befristet sein. So kann etwa das Entstehen der Gesellschaft vom Eintritt bestimmter Umstände abhängig gemacht werden oder die Gesellschaft zu einem bestimmten Zeitpunkt erlöschen. Ist die Gesellschaft aber bereits nach außen als solche aufgetreten, kommt eine rückwirkende Auflösung nicht mehr in Betracht. Eine solche ist dann nur noch mit Wirkung ex nunc möglich. Umgekehrt scheidet aber auch das Entstehen einer Gesellschaft mit Rückwirkung aus, die Gesellschafter können sich lediglich im Innenverhältnis so stellen, als ob die Gesellschaft bereits in der Vergangenheit bestanden hätte.

Grundsätzlich bedarf der Abschluss eines KG-Vertrages keiner Form. Bereits aus Gründen der Rechtssicherheit und Beweisbarkeit empfiehlt sich aber zumindest die schriftliche Fixierung des Gesellschaftsvertrages. Enthält der KG-Vertrag aber Verpflichtungen der Gesellschafter, die einem Formerfordernis unterliegen, ist für den gesamten KG-Vertrag zwingend dieses Formerfordernis zu erfüllen. Praktisch wichtigste Fälle sind gesellschaftsvertragliche Verpflichtungen zur Einbringung eines Grundstücks (§ 311 b Abs. 1 S. 1 BGB) oder eines GmbH-Geschäftsanteils (§ 15 Abs. 4 GmbHG). Häufig enthält der Gesellschaftsvertrag auch Regelungen dergestalt, dass bei Ausscheiden aus der KG auch die Anteile an der Komplementär-GmbH abzutreten sind, auch in diesem Fall ist das Formerfordernis des § 15 Abs. 4 GmbHG für den KG-Vertrag zu beachten.

Keine notarielle Beurkundung des KG-Vertrages ist hingegen erforderlich, wenn der Zweck der Gesellschaft ausschließlich auf den Erwerb und die Veräußerung von Grundstücken gerichtet ist, der Vertrag aber keine Verpflichtung der Gesellschafter zur Einbringung o.Ä. von Grundstücken beinhaltet. Steht die Gründung der GmbH in innerem Zusammenhang mit der Gründung der GmbH & Co. KG, kann die Gründung beider Gesellschaften als ein einheitlicher Vorgang betrachtet werden, auf den dann einheitlich die Formvorschrift des § 2 Abs. 1 S. 1 GmbHG Anwendung findet.